縉云縣人民政府辦公室：

《縉云縣集體土地上住宅房屋違法建筑處置暫行辦法》（送審稿）（以下簡稱《暫行辦法》），已經(jīng)我局審查，現(xiàn)提出法律意見如下：

一、審查過程

2023年11月16日我局收到了《暫行辦法》，并進行了合法性審查。我局按照《浙江省行政規(guī)范性文件管理辦法》（省政府令372號）、《浙江省人民政府法制辦公室關(guān)于印發(fā)〈浙江省行政規(guī)范性文件備案審查實施辦法〉的通知》（浙府法發(fā)〔2011〕89號）和《縉云縣人民政府辦公室關(guān)于規(guī)范縣政府（辦公室）行政規(guī)范性文件制定工作的通知》等文件要求，對《暫行辦法》涉及的法律法規(guī)和政策文件進行了梳理，并對照《暫行辦法》的制定主體、制定依據(jù)、制定權(quán)限、制定程序、內(nèi)容和形式等方面，對《暫行辦法》的合法性情況進行了逐一審查。同時，該《暫行辦法》在《2023年度縉云縣重大行政決策項目目錄》內(nèi)，應(yīng)按重大行政決策程序履行。我局按照《重大行政決策程序暫行條例》《浙江省重大行政決策程序規(guī)定》《浙江省行政規(guī)范性文件管理辦法》《麗水市人民政府重大行政決策程序規(guī)則》（麗政發(fā)〔2017〕64號）等規(guī)定要求，對《暫行辦法》的法律法規(guī)和政策文件進行了梳理，根據(jù)重大行政決策法定程序?qū)?/span>《暫行辦法》的制定程序、內(nèi)容和形式等方面的合法性情況進行了逐一審查。現(xiàn)已審核完畢。

二、涉及的法律法規(guī)規(guī)章或相關(guān)政策文件

（一）《中華人民共和國土地管理法》；

（二）《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》；

（三）《中華人民共和國土地管理法實施條例》；

（四）《浙江省土地管理條例》；

（五）《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》；

（六）《浙江省違法建筑處置規(guī)定》；

（七）《浙江省城鎮(zhèn)建設(shè)工程竣工規(guī)劃核實辦法》（浙自然資規(guī)〔2022〕6號）；

（八）《縉云縣農(nóng)村村民建房審批管理暫行辦法》（縉政辦發(fā)〔2022〕42號）。

三、合法性情況

（一）制定主體。《暫行辦法》擬以縉云縣人民政府辦公室的名義發(fā)文，符合《浙江省行政規(guī)范性文件管理辦法》第八條之規(guī)定，可以制定行政規(guī)范性文件。

（二）制定依據(jù)。《暫行辦法》依據(jù)國家、省、市等有關(guān)法律法規(guī)和政策文件，同時結(jié)合我縣實際制定，經(jīng)審查總體符合上述政策要求。

（三）制定權(quán)限。《暫行辦法》未違法設(shè)定行政許可、行政處罰、行政強制事項。

（四）制定程序

1.征求意見情況：從送審材料看，起草單位在起草過程中進行了網(wǎng)上公開征求意見，征求意見時間為2023年7月10日至8月15日，征求意見滿30日。

2.合法性審查情況：起草單位法制機構(gòu)和法律顧問均對《暫行辦法》進行了合法性審查，并出具了書面審查意見。并按規(guī)定報送了《暫行辦法》（送審稿）、起草說明、法律法規(guī)政策依據(jù)等材料，符合省、市有關(guān)行政規(guī)范性文件的制定程序要求。

（五）內(nèi)容與形式。經(jīng)審查，我局對《暫行辦法》提出如下建議：

1.第一條援引《浙江省城鎮(zhèn)建設(shè)工程竣工規(guī)劃核實辦法》，建議增加文號。

2.第六條第（二）項采用《浙江省實施〈中華人民共和國城市規(guī)劃法〉辦法》實施日期作為不予處罰認定的情節(jié)之一。鑒于第（一）（三）項援引的《村鎮(zhèn)建房用地管理條例》《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》均系行政法規(guī)，增加地方性法規(guī)作為認定依據(jù)之一的，建議解釋說明理由。

3.第七條第（二）項，建新拆舊的原有房屋并不因為農(nóng)村村民取得異地建造住宅批準而自然違法；第（七）項存在嚴重建筑結(jié)構(gòu)安全隱患或嚴重影響相鄰建筑安全的房屋也不當然屬于違法住宅房屋，建議重新考慮以上兩種情形是否屬于本規(guī)范性文件所規(guī)制的范圍。另從文義理解角度出發(fā)，第七條第（三）項隱含建設(shè)行為終了，但不符合調(diào)整后的國土空間規(guī)劃（土地利用總體規(guī)劃）的情形，為避免歧義，建議進行修改。

4.第八條第一款規(guī)定的“單體違法建筑于2013年4月17日前建成”，建議提供該時間計算節(jié)點的合理依據(jù)；“該違法建筑經(jīng)鑒定符合房屋使用安全要求的”，建議提供上位法依據(jù)；“經(jīng)村集體經(jīng)濟組織（村民委員會）同意并公示后”，有增設(shè)行政許可的嫌疑，建議提供上位法依據(jù)；“超過可批準的宅基地面積或?qū)哟尾糠职凑毡巨k法第九條、第十條處理”“對未超過可批準的宅基地面積、層次和高度部分可報鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）補辦建房審批手續(xù)”兩句列明的補辦項目不一致，建議進行統(tǒng)一。

5.第九條規(guī)定的“經(jīng)村集體經(jīng)濟組織（村民委員會）同意并公示后”有增設(shè)行政許可的嫌疑，建議提供上位法依據(jù)；“鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）可（進行處置）”與第三條規(guī)定不一致，建議予以修改；“可按照市場評估價由當事人進行回購”建議提供上位法依據(jù)。

6.第十三條規(guī)定“不動產(chǎn)登記部門對已處置的房屋予以確權(quán)登記”，建議征求不動產(chǎn)登記部門意見。

7.第十六條規(guī)定“縣政府明確近期將進行城中村改造或征收的區(qū)塊，可暫緩處置”，該“近期”表述較為口語，建議予以修改。

8.第十八條規(guī)定“且以不超過近三年本村同戶型村民通過正常的申請許可流程取得的宅基地使用面積予以確定”，建議提供上位法依據(jù)。

9.行政規(guī)范性文件不宜以條文形式制定，應(yīng)當以段落形式制定，建議將文件中的“第X條”修改為“X、”。

（六）公平競爭審查。該文件不涉及市場主體經(jīng)濟活動,無需公平競爭審查。

四、后續(xù)法定程序

《暫行辦法》有關(guān)內(nèi)容涉及公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)，在一定時期內(nèi)反復(fù)適用且具有普遍約束力的文件，屬于行政規(guī)范性文件，根據(jù)《浙江省行政規(guī)范性文件管理辦法》第十六條第一款、第十七條第一款、第十九條、第二十一條、第二十三條的要求，一般應(yīng)當經(jīng)過縣政府負責人集體審議后、由主要負責人或者其授權(quán)的其他負責人簽發(fā)；若因緊急情況需即時制定文件的，經(jīng)制定機關(guān)主要負責人批準，可以簡化制定程序；制定機關(guān)應(yīng)按照《中華人民共和國政府信息公開條例》有關(guān)規(guī)定，及時公布行政規(guī)范性文件，并按要求向麗水市人民政府和縉云縣人大常委會備案。

縉云縣司法局

2023年11月23日